Клеймёнова и партнёры
Современное решение юридических вопросов!

 

 

 

 

 

Берёмся за деладаже если есть хоть 1 шанс из 1000
В случае проигрыша 100% возврат денег!
Только мы даём такие гарантии!

___________
7 499 343-28-20 
Пн.-Пт. с 10:00 до 20:00, 
Сб. с 10:00 до 17:00, Вс.- выходной 

Заказать звонок 

 

    

 

Запишитесь сейчас и получите бесплатную консультацию
__________

Записаться на консультацию



Советы юриста по созданию системы контроля за кредиторской задолженностью компании-цели, формирование подконтрольной кредиторской задолженности

Создание системы контроля за кредиторской задолженностью компании-цели, формирование подконтрольной кредиторской задолженности

Кредиторская задолженность потенциальной компании-цели может быть использована агрессором как в качестве основного, так и в качестве вспомогательного орудия в ходе реализации проекта по недружественному поглощению.

Новый Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» хотя и значительно усложнил процесс возбуждения процедуры банкротства в отношении должника, однако это обстоятельство само по себе не исключает возможность ее использования в качестве основного инструмента для корпоративного захвата. Если перед компанией-агрессором стоит задача захватить компанию-цель с использованием любого подходящего способа, то вероятность использования процедуры банкротства для достижения этой цели значительно повышается.

Скупка кредиторской задолженности компании-цели может быть использована компанией-агрессором для нанесения отдельных точечных ударов по предприятию, с тем чтобы лишить его свободных денежных средств, которые очень скоро понадобятся для организации обороны.

С точки зрения фиксации ситуации с активами компании-цели любая задолженность может пригодиться для целей вполне легального ареста имущества предприятия. При предъявлении иска о взыскании задолженности компания-агрессор посредством использования обеспечительных мер может арестовать значительную часть имущества компании-цели.

Наконец, использование института представительства в исполнительном производстве предоставляет неограниченные возможности многочисленным сотрудникам компании-агрессора беспрепятственно проникать на территорию компании-цели под видом представителей взыскателя. Исполнение обычного решения арбитражного суда о взыскании с компании-цели незначительной суммы может плавно превратиться в операцию по перехвату управления на предприятии со всеми вытекающими из этого последствиями.

Высказанные выше соображения позволяют сделать однозначный вывод: кредиторская задолженность предприятия должна постоянно контролироваться, в противном случае ее приобретение компанией-агрессором может привести к крайне негативным для компании-цели последствиям.

Работа с кредиторской задолженностью может осуществляться в различных направлениях.

Во-первых, рекомендуется особое внимание обращать на просроченную задолженность, активно работая с кредиторами. Если у кредитора лопнет терпение и он обратится в суд, то это создаст благодатную почву для компании-агрессора. Вступившее в законную силу решение суда о взыскании задолженности и предъявленное к исполнению через 30 дней превратится в эффективный инструмент давления на компанию-цель.

Во-вторых, крайне неосмотрительно вступать в договорные отношения с никому неизвестной компанией, которая в дальнейшем может исчезнуть. Если представители этой компании, зарегистрированной в другом субъекте Федерации и являющейся поставщиком, настаивают на включении в договор поставки пункта о договорной подсудности споров, например, по месту нахождения истца, то можно с высокой долей вероятности утверждать, что эта компания напрямую связана с агрессором. В дальнейшем она изменит свой расчетный счет и организует судебное разбирательство в отдаленном арбитражном суде, при этом приложит все усилия к тому, чтобы компания-цель узнала о нем только из заявления о признании ее несостоятельной (банкротом). Как показывает опыт, банкротство самым серьезным образом влияет на поведение остальных кредиторов. Узнав о возбуждении процедуры несостоятельности в отношении должника, они, как правило, начинают предъявлять свои требования. В результате из такого процесса предприятие может уже не выбраться. С введением процедуры наблюдения у компании-цели появится временный управляющий, который, с одной стороны, может внимательно поработать с документами в поисках возможных зацепок и что-нибудь прихватить с собой, а с другой, потребовать отстранения руководителя должника. Удовлетворенное судом ходатайство об отстранении руководителя должника в какой-то степени эквивалентно перехвату управления в компании-цели, только для этого не требуется получение сомнительного определения.

В-третьих, крайне полезным является создание компании, полностью подконтрольной менеджерам и основным собственникам компании-цели, накапливающей кредиторскую задолженность. Такая схема позволяет концентрировать всю нежелательную или подозрительную кредиторскую задолженность в другом юридическом лице. В случае возникновения попыток скупить задолженность на рынке будут иметься только долги другой компании. Эта компания возьмет на себя обязанность осуществления закупок для нужд предприятия, одновременно выполняя при этом роль защитного фильтра.

Компанию – фильтр задолженности следует полностью контролировать, причем таким образом, чтобы этот контроль не осуществлялся через компанию-цель. Иными словами, акционерами (участниками) этой компании должны быть собственники компании-цели или лица, которых они полностью контролируют. Накопленная компанией-фильтром задолженность компании-цели в случае недружественной атаки может быть использована для того, чтобы попытаться отбить предприятие с использованием процедуры банкротства. Чем больше эта задолженность, тем больше шансов вернуть себе предприятие или его имущественный комплекс.

Помимо компании – фильтра кредиторской задолженности также имеет смысл всю реализацию готовой продукции осуществлять через специально созданный торговый дом, который может полностью контролироваться компанией-целью. Торговый дом призван защитить компанию-цель от внезапного возникновения обязательств, например, при поставке некачественной продукции.

Наряду с рассмотренной выше схемой в некоторых случаях можно использовать более простой вариант, при котором потенциальная компания-цель осуществляет исключительно давальческую переработку сырья (толлинг). О толлинге было сказано много негативного. Действительно, при реализации этой схемы единственным источником поступления на предприятие денежных средств является плата за переработку. Сама компания-цель не является собственником ни сырья, ни готовой продукции. Однако если такая схема используется не в целях узаконенного грабежа предприятия, а в рамках реализации продуманной финансовой политики производственного холдинга, то в ней нет ничего дурного. Напротив, имущественный комплекс предприятия оказывается надежно защищен от возможной недружественной атаки, которая может осуществляться, в том числе, и путем скупки кредиторской задолженности компании-цели.

В некоторых ситуациях складывается необходимость формирования подконтрольной задолженности компании-цели. Эта мера может являться полезной тогда, когда получено известие об угрозе нападения. Далеко не каждое предприятие способно формировать «про запас» кредиторскую задолженность. Научно-исследовательский институт, например, в качестве основного ресурса использует свой персонал, офисные помещения и специализированное оборудование. Специфика деятельности некоторых организаций предполагает лицензирование. Для получения лицензии требуется выполнение определенного набора условий: иметь в штате специально аттестованных сотрудников, располагать необходимыми приборами, оборудованием и т.п.

В тех случаях, когда накапливание текущей кредиторской задолженности невозможно по объективным причинам, используются различные схемы ее искусственного создания. Среди наиболее распространенных схем создания кредиторской задолженности выделяются следующие пять:

 

  1. Формирование задолженности с использованием договоров об оказании различных услуг: информационных, консалтинговых, юридических и т.п. Кредиторская задолженность образуется в результате неоплаты или неполной оплаты этих услуг. Такая задолженность должна быть самым скрупулезным образом оформлена, в противном случае соответствующая сделка будет легко оспорена ввиду ее мнимости (п. 1 ст. 170 Гражданского кодекса РФ). Следует большое внимание обратить на подготовку технического задания, отчетов о выполнении работ, а также актов о приемке.
  2. Формирование задолженности с использованием различных посреднических договоров: агентских, комиссионных, поручения. При использовании этого способа компания-цель активно пользуется услугами контролируемых ею посредников. Данные обязательства являются довольно простыми и требуют лишь внимания к оформлению документов (отчетов агента и комиссионера и т.п.).
  3. Формирование задолженности с использованием поручительства. Компания-цель может выдать поручительство за исполнение третьим лицом его обязательства перед кредитором. Такого рода обязательства не учитываются на балансе предприятия, а требования по ним могут быть предъявлены в нужный момент.

Формирование задолженности с использованием заемных отношений. В силу п. 2 ст. 811 Гражданского кодекса РФ при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части займа, заимодавец может потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа, а также причитающихся ему процентов. Достаточно «нарушить» это условие, и задолженность компании-цели будет сформирована.

Ген. директор ООО «PJS» к.ю.н. Клейменова М.О.